案情分析

乙认为，依据“1.《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》（财税〔2016〕36号），个人将购买2年以上（含2年）的住房对外销售的，免征增值税；2.《国家税务总局、财政部、建设部关于加强房地产税收管理的通知》（国税发〔2005〕89号），个人购买住房以取得的房产权证或契税完税证明上注明的时间作为其购买房屋的时间；3.《国家税务总局关于房地产税收政策执行中几个具体问题的通知》（国税发〔2005〕172号），产权证和契税完税证明且二者所注明的时间不一致的，按照‘孰先’的原则确定购买房屋的时间”等政策，其两道契税缴纳时间已相隔2年，符合增值税免征条件。

A税务机关则认为，根据国税发〔2005〕89号和国税发〔2005〕172号精神，甲购房时间应该认定为2016年4月21日。而根据物权法第28条和《国家税务总局关于个人转让住房享受税收优惠政策判定购房时间问题的公告》（国家税务总局公告2017年第8号），房屋所有权转让给乙的时间应为法院裁定书生效日，即2016年1月15日，据此，可以认定甲将购买的房屋对外转让的时间事实上小于两年，不符合免征增值税优惠政策的条件。

律师观察

案件矛盾的焦点，集中在对涉案房屋的“购”和“销”两个时间点的认定上，这也是当前二手房交易，尤其在司法拍卖实践中比较容易出现的争执点。

从税收政策层面看，对于购房时间的认定，目前税务机关主要依据国税发〔2005〕89号、国税发〔2005〕172号和国家税务总局公告2017年第8号等政策文件。根据文件，通常情况下，主要看权证时间和契税完税时间，当两者不一致时，按“孰先”原则确定；但在特殊情形下，如在没有权证而双方出现不动产权利纷争时，法院、仲裁机构出具了判决、裁定等法律文书确定个人购买住房的，也可将法律文书生效时间作为购房时间，这也符合物权法的精神。

结合上述政策，我们来剖析当事各方的意见和结论。

原告乙：应按“孰先”原则确定甲和自己的购房时间，然后用两道契税间的时间间隔确定是否满2年。

A税务机关：应按契税时间确定甲购入时间，按法院裁定书生效时间确定甲销售给乙时间。

一审法院：应从保护纳税人利益角度出发解读前述的几个税收政策，在按裁定确定购房时间可享受免税的情况下，可按裁定时间确定；反之，则应按“孰先”原则确定，而本案属于后者情况，因此支持乙诉请。

二审法院：乙付清司法拍卖款项时，甲即发生增值税纳税义务（相当于确定了税法上的“销售时间”），然后用契税时间确定甲购入时间，该时间未能早于销售时间2年，且是由于甲在购房合同签订后自己未及时缴纳契税造成，因此不符合免税政策。

孰是孰非？我们作出以下判断：

第一，乙理解不正确。乙认为应适用“孰先”原则，但该原则是在正常买卖情况下税法上判断购房时间的一般原则，而以法律文书确定购房时间的规定是非正常买卖下的特殊判断原则。本案为无证房屋司法拍卖，属于非正常买卖，理应优先适用法律文书时间判断标准，因此在确定甲售予乙的时间时，应以裁定书生效时间为准。

第二，乙的契税申报时间存在问题。根据乙自述情况，虽然司法拍卖时房屋所在小区尚不能办理权证，但到2017年已可办理，而乙拖延到2018年4月才办理权证并申报缴纳契税、增值税， 人为调节致两道契税间隔满2年，这是很明显的避税行为，损害了国家税款正常征收秩序。

第三，一审判决适法错误。表现在：一是对购房时间的确定作了扩大化解释，对权证/契税时间和法律文书生效时间，认为哪个时间点下能获得免税就可以优先适用，如此操作严重损害税基，属于不合理的越权扩张解释；二是混淆了“纳税人”与“负税人”概念，本案中甲转让房屋产生的增值税由乙承担，但纳税人仍是甲，原告乙只是负税人，显然这是两个不同的法律主体。司法即使要维护纳税人利益，也只应站在甲的角度考量，而不应该从乙的维度分析；三是税收是国家财政的主要来源，对于乙如此明显的避税意图，司法不应予以袒护。

综上分析，二审判决在现有的法律和政策框架体系下，较好地防止了避税行为的法律正义化，保护了国家税款安全，值得肯定。

来源：中国税务报

原文标题：《一起时间错致的不动产增值税行政争议案辨析》

作者：张弛 王亚军（系国家税务总局绍兴市税务局公职律师）

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